第232章入罪与出罪
一直到离开卫健委的办公大楼，苏妙方还是没琢磨透康清义的话。
“任律师，这个康主任说会出具什么参考意见，这是什么意思啊？”
“这”
看着苏妙方夫妇和常嘉航都眨着清澈天真的大眼睛，任真挠了挠头：
“差不多意思就是，他觉得咱们这案子是无罪，会跟办案机关那边知会一声？”
“他觉得是无罪，人家公诉院能听吗？”
张继杰有些狐疑。
“这哪能说得准啊。”
任真摇摇头，没再说话。
虽然卫健委跟公诉机关怎么着也搭不上边，但是这个案子比较特殊。
苏妙方这案子名义上是涉毒案件，但实际上跟药品有关。
一开始联系卫健委本来只是抱着每个地方打一枪的念头，没想到回电话的竟然是省卫健委的主任，任真敏锐的意识到了什么，就抓住了这个机会。
经过今天的对话，任真差不多确定了一些信息。
对于像氯巴占这样的药品，他们卫健委内部绝对也正在谋划着什么。
说不定还不是任真找上了他们，而是他们正准备干些什么，却没找到突破口的时候，任真找上门给他们送枕头来了。
送走苏妙方和张继杰，任真就着手开始写申诉材料了。
在接到这份申诉材料的时候，H市公诉机关的某几位公诉人怀疑他们集体眼花了。
“都已经不起诉了，这犯罪人怎么还主动要求审判起来了？”
“这还能为啥，肯定是不想落案底呗。”
“但这人就没想过，要是法院给判个有罪咋办？到时候还给判刑，岂不是亏大了？”
“不试试咋知道呢，敢申诉到咱们这，肯定是觉得自己冤枉呗。”
“执法机关跟下级公诉机关都确认两遍了，还冤枉她的概率能有多大？”
“这话你可别说，啥是都没那么绝对啊。”
“说的也是，既然人家申诉了，那咱们就好好研究研究来。”
三名公诉人凑到一起，把这份申诉材料打印了两份，开始细细的看了起来。
“氯巴占，这是个啥东西？”
宋永坚下意识的拿出手机想问问度娘。
“后边有个附件，不用查。”
旁边的辛万涛提醒了一句。
“哦哦。”
翻到最后，果然找到了附件。
“这律师还挺贴心。”
秦守东赞了一句，“治疗癫痫的药物，疗效好且副作用小，但是在我国未获批准上市，属于管制麻精药品。
害，这妥妥的毒品犯罪，跑不了。”
光是看了个开头，凭借着丰富的办案经验，他们就已经得出初步结论。
“咱们知道的，这律师也知道，但是他这个说理很有意思啊。”
宋永坚啧了一声。
【苏妙方的行为，从法律上看似乎符合走私、运输、贩卖毒品罪的构成要件，但细细思考之后会发现，如果对该案定罪，不仅有违法理，更是有违人伦情感。
首先，苏妙方在主观上不具有走私毒品的故意。虽然苏妙方知道氯巴占属于国家管制的精神药物，但是其一直从代购处购买儿子的救命药。
从普通人的视角看，他们只能知道这种药品属于国家管制，但不是所有人都能了解国家管制药品的种类，以及其在法律上代表的含义。
作为一名普通人，他们只能知道，这种药品虽然国家管制，但是能治病，那既然能治病，甚至是医生私下里告诉他们这是能治病的，那不是药品有事什么呢？
从苏妙方的角度出发，她认为这种代购是为了帮助患者代购药品才走私氯巴占，因此，苏妙方主观上只有治病救人的目的，出于此种动机，她才会收寄这名代购的快递。
所以苏妙方并不是把氯巴占当作了毒品的替代品使用，不具有走私毒品的故意，不符合走私、贩卖毒品罪的主观要件。】
“按照通过客观行为推定行为人主观明知的方法，苏妙方就算不知道氯巴占属于毒品，也可以认定她是‘应当知道其运输的是毒品。”
辛万涛差点被任真的论证绕进去：“但是这个律师从普通人视角出发，把氯巴占往药品上边靠，还说氯巴占时毒品的代替品，这个论证就很有意思了。”
“是挺巧妙的，但是司法实践里基本都认定成毒品了，他说不是有什么用啊？”
秦守东撇撇嘴，认为任真的小聪明屁用没有。
“话也不能这么说。”
宋永坚摇头：“把氯巴占认定为毒品，本来也只是办案机关在诉讼过程中进行推论，论证其应当属于刑法规定中的毒品。
但是人家律师跳出这个论证逻辑，给出了另一套思路，要是有道理的话，咱们还是得考虑一下的。”
【其次，本案不具有社会危害性。
走私贩卖毒品罪损害的是公众健康和国家对于毒品的管理秩序，本案中苏妙方的行为虽然可能违反了《禁毒法》，但是我们认为，在认定其行为是否属于犯罪的时候，还需要进一步判断其行为是否危及民众的健康。
很显然，苏妙方的行为并没有侵犯他人健康，没有侵犯毒品犯罪的法益，甚至相反，苏妙方的行为在帮助代购运输氯巴占的同时，也拯救了他人的生命。】
看到这里，三名公诉人沉默了。
即使他们倾向于认定苏妙方构成犯罪，但是也不得不承认，苏妙方的动机确实是好的，带来的结果也确实是好的。
从下级公诉院转交过来的材料显示，办案机关在追溯到案涉氯巴占的去向之后，并没有将其作为涉案毒品收缴，而是把它们留给了那些正在用药的病人。
苏妙方寄走的那些氯巴占，每一瓶，都送到了癫痫病人的手上，没有哪怕一粒药是被瘾君子拿走当作毒品使用的。
【对于公诉机关释放出不起诉的善意，我们非常感激，但是平心而论，我们坚持认为，本案中
苏妙方是不构成犯罪的。
虽然没有了步入法庭被判处刑罚的风险，但是苏妙方今后就变成了‘毒贩之身。
看似只是一个虚无缥缈的不良身份，但我想没有任何一个人会愿意背负上这样的称呼。
按照公诉机关的逻辑，如果以后有癫痫患者的家人从国外购买了氯巴占，就会如同苏妙方一般，被认定为涉嫌走私毒品犯罪。
作为孩子的父母我们不能理解，为什么我们的孩子或是这种病的患者，只是想吃上能救命的药物，就需要患者的家属付出坐牢的代价？
我们都更应该关注到的一点是，本案并不是个例，在最近这段时间内，由于与本案类似情况的诸多案件当事人被抓，国内以前为患者代购相关药物的人不敢再出面了，全国的癫痫病患者都面临着断药的现实难题。
虽然代购的这些药贩子确实涉嫌犯罪，但与之相比，千千万万等着这个药救命的患者们，难道不比把这些代购者抓紧监狱更为重要吗？
现在患者的家人们，连冒着坐牢风险救自己家人一名的机会都没有了。
所以我们在此处提出申诉，希望上级公诉机关可以综合考虑本案案情和现实情况，对本案当事人苏妙方的行为做出合理认定，将现有的定罪不起诉更改为无罪不起诉。
这不仅仅是一个母亲从罪犯变成合法公民身份上的转变，更是我们通过此案件，对于国内相关问题做出的纠错与呼吁。
我们希望通过此案，为国家药品管理制度的调整贡献哪怕一丁点微不足道的力量，彻底解决国内患者购买某些药物的难题，从此人们可以通过正规途径购买救命药，不必为了活下来以身试法。】
“这”
辛万涛久久没再说出第二个字来。
“虽然我知道这个律师在煽情，但是不得不承认，他的目的达到了。”
宋永坚叹了口气。
秦守东也点头表示认可：“如果我不是公诉人的话，作为一个普通人，我估计也会认为这个苏妙方不应该被判有罪。
这要是也能变成毒贩，光唾沫星子就能把承办这案子的人淹死。”
“你也说了，如果你不是公诉人的话。”
宋永坚放下手里的材料：“可我们都是公诉人。”
三个人沉默了。
“可要说她无罪的话，理由呢？”
辛万涛的话里满是无力：“我们说了不算，现在是法律说她有罪啊，能不起诉不判刑已经是最好的结果了。”
“我记得前几年最高法开过一个会议，好像对这类药物有过讨论吧？当时院里还组织学习了来着。”
宋永坚突然想起了什么，走到自己座位旁，拉开抽屉翻开一个本子。
翻了几页，摇摇头：“不是这本。”
又抽出另外一个本子。
“老宋，伱这会议本都记好几本了，有必要那么认真吗？随便记记，应付一下检查得了。”
虽然知道宋永坚这个习惯，但是亲眼看到他拿出来一本又一本，秦守东还是瞠目结舌。
他一个本子用了五六年，现在连一半都没记满。
开会这种东西，过去摆个人得了，除了上边发言讲话的，谁会真把心思放在这上边啊？
“你懂个屁，不记的话，我能想起来这么重要的事情？”
宋永坚对他表示鄙视，终于翻到了当年记下的东西。
“是2015年全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要。”
“我去，还真有啊？”
秦守东人傻了：“你这记的全吗？我去搜一份原稿来。”
“内部会议，你能搜到才怪了。”
辛万涛对他的无知同样表示鄙视，凑了过来。
“出于医疗目的，贩卖管制类精麻药物的行为，不以涉毒罪名定罪处罚。”
宋永坚在杂乱的笔迹中给他们指出这句话。
“我擦咧，还真跟这个案子对上了？”
秦守东兴奋了。
“但这只是内部会议，没有实际法律效力的。”
宋永坚给他泼了盆冷水。
那可不，连对外发布的正式文件都没有，那能有效力才怪了。
“那你找这么起劲，白高兴了。”
秦守东很是失望：“就算哥几个很同情她，也还是没有法条支持啊。”
“没有效力是没错，但这条会议纪要说明，此类药品的管控确实有局限性，在司法实践中按照涉毒定罪是不合适的，这法律精神你得领会到啊。”
宋永坚合上笔记本，“起码咱们现在能确定，以前有同事对这问题提出过设想，而且是最高法的同事。
那咱们要是认为这个苏妙方无罪的话，就多了个思考的方向。”
“你这样一说，我想起来两高还有条司法解释。”
秦守东翻了翻工具书：“销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果后者延误诊治，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。
这总能算是依据吧？”
“嗯，不过这跟司法实践里对这类药物的认定标准就存在冲突了。”
辛万涛眉头皱着，“不过那是从形式上看，满足了涉毒犯罪的构成要件。
但要是结合当事人客观的用药需求、涉案药量、有没有加价转卖，还有就是是否造成此类药品被当做毒品使用的后果，全面分析一下的话，我觉得还是可以辩驳一下的。”
“一边是治病救人，一边是特殊药物的管控秩序，这玩意难搞啊！”
“诶，你这话说到点子上了！”
宋永坚一拍大腿：“从咱们那会儿上学就一直有句话，法律作为入罪的基础，伦理作为出罪的依据。
虽然这案子不是咱们直接经手，但是通过不合法途径买这种药的人，肯定不在少数，能说他们都是犯罪吗？
除去那些把药买回来当毒品用的，这些真正把药当做药用的，我觉得就应该找个依据，不把他们认为为犯罪。
这律师有
句话说到我心里了，这不仅仅是一个想救自己孩子的母亲的案子，这关系到国内诸多病患以及他们的家庭。
法律认为他们有罪，不一定说明他们真的有罪，也有可能是说明，法律到了需要修改的时候了！”
听宋永坚说完，另外两名公诉人都擦了擦不知道什么时候冒出来的汗。
“老宋你这段演讲是挺慷慨激昂的，但是能不能实现，我觉得还是得从长计议。”
辛万涛和秦守东在宋永坚旁边坐下：
“咱们现在还是把心思，放回这个苏妙方到底是不是犯罪的问题上来吧。”
